Sábado 25 de mayo de 2024 | Suscríbete al Newsletter de La Ley

¿Implementación parcial de la mesa de partes virtual de la administración?  Apuntes sobre la injustificada restricción de las horas hábiles para su utilización

¿Implementación parcial de la mesa de partes virtual de la administración? Apuntes sobre la injustificada restricción de las horas hábiles para su utilización

Francisco Zegarra Valencia: “Al perderse la justificación de la limitación del día hábil a las horas hábiles para la recepción de documentos, la restricción que ello implica al derecho al debido procedimiento administrativo se vuelve una de dudosa constitucionalidad, puesto que no existe razonabilidad detrás de la misma”.

Por Francisco Zegarra Valencia

jueves 9 de junio 2022

Loading

[Img #33718]

El pasado 04 de mayo de 2022 se publicó la Ley Nº31465, norma que modificó varios artículos de la Ley Nº27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, (en adelante, “TUO de la LPAG”). Una de estas modificaciones constituyó la obligatoriedad de que cada entidad administrativa cuente con una mesa de partes digital.

El Art. 117 inciso 1 del TUO de la LPAG, modificado por la ley a la que hacemos referencia, establece ahora que toda entidad administrativa debe contar con una mesa de partes digital “conforme a los alcances establecidos en la Ley Nº31170, y cuyo horario de atención es de veinticuatro (24) horas, los siete días de la semana”. 

Pese a que la intención de esta ley es loable; sin embargo, no resuelve el problema fundamental relacionado a los plazos para la presentación de escritos.  La Ley Nº31170, “Ley que dispone la implementación de mesas de partes digitales y notificaciones electrónicas”, no hace referencia a los plazos administrativos, sino que se limita a hacer referencia a que estos se regulan según lo determinado por la LPAG[1].  Asimismo, conviene resaltar que esta ley constituye una norma que tiene como finalidad facilitar la implementación del Decreto Legislativo Nº1412, Ley del Gobierno Digital[2].

Lea también: PJ: Implementación del nuevo expediente electrónico para los procesos de alimentos

Ahora bien ¿Por qué decimos que la incorporación de la obligatoriedad de la mesa de partes virtual en el TUO de la LPAG no resuelve el problema de los plazos procedimentales? Simple, porque, a la fecha, se encuentra vigente el Art. 46[3] del Reglamento de la ley del Gobierno Digital, norma que establece la siguiente ficción: el horario de atención para la recepción de documentos de un día hábil deberá entenderse desde las 00:00 horas hasta el término del horario de la atención de la entidad. Los documentos después del horario de atención de la entidad hasta las 23:59 horas, se considerarán presentados al día siguiente hábil

Sobre el particular, no se entiende la razón por la cual la mesa de partes virtual mantiene la restricción del “día hábil” para presentar documentos.  Recordemos que esta limitación encontraba sustento en una limitación objetiva relacionada al horario de atención de la autoridad administrativa para recepcionar documentos mediante su mesa de partes física; sin embargo, si ahora contamos con una mesa virtual, ya no debería existir la limitación del horario.

El Art. 145[4] del TUO de la Ley Nº27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, (en adelante, “TUO de la LPAG”) establece que para el cómputo del plazo administrativo se deberán excluir aquellos días no laborables del servicio y los feriados no laborales de orden nacional o regional. Asimismo, establece que, si el día de vencimiento del plazo es inhábil o la atención al público ese día no funciona durante horario normal, el plazo se entenderá prorrogado al día siguiente hábil.

La norma del plazo administrativo (días hábiles) es una norma simple, cuyo cumplimiento y costo de fiscalización son relativamente bajos, debido a su simpleza. Recordemos que “mientras más complicada una norma legal, habrá más probabilidades de que los costos administrativos, incluyendo los costos de error, sean altos[5].

Esta norma simple se vio complicada en un primer momento por las limitaciones del horario de atención de las entidades públicas. En efecto, las mesas de partes físicas de las administraciones no atienden las 24 horas del día, por lo que se limitó el día hábil para la recepción de documentos, a las horas hábiles a las que atendía una determinada entidad administrativa (Art. 149[6] TUO de la LPAG).

Lea también: Indecopi: Es una barrera burocrática ilegal que mesas de partes virtuales funcionen solo en horario de atención presencial

La complejidad de esta limitación se encuentra en el hecho que, a razón de los distintos horarios en los que funciona las distintas entidades administrativas, los días hábiles para cumplir plazos administrativos mediante la presentación de documentos podían verse reducidos a horarios distintos. Así, por ejemplo, si una determinada municipalidad atendía hasta las 16:30 horas, podía recepcionar escritos en su mesa partes hasta esa hora; sin embargo, si otra entidad administrativa atendía hasta las 15.30, recepcionaría documentos hasta esa hora.

En ese orden de ideas, nótese que la restricción del día hábil a las horas hábiles de funcionamiento de la autoridad administrativa con relación a la recepción de documentos constituye una restricción del derecho del administrado de poder utilizar a su favor el plazo administrativo, es decir, una restricción al derecho al debido procedimiento. El hecho de que esta limitación tenga un sustento objetivo (horario de atención de una entidad administrativa) no enerva que constituya una restricción.

Esta peculiar complejidad en la regla de plazos administrativos y la restricción al derecho al debido procedimiento de los administrados que involucra debería haber podido ser superada por el uso de las Tecnologías de Información y Comunicación (TIC) en las entidades públicas, específicamente, por el uso de las mesas de partes virtuales por parte de la administración pública. Ello a razón de lo que se conoce como Gobierno Electrónico o Administración Electrónica. 

Lea también: Incorporan presentación electrónica de diversas solicitudes de inscripción mediante SID-Sunarp

En el Perú, el Gobierno Electrónico encontró sustento mediante el Decreto Legislativo Nº1412, Ley del Gobierno Digital, aprobada el 13 de setiembre de 2018. Esta norma tiene como objeto “establecer el marco de gobernanza del gobierno digital para la adecuada gestión de la identidad digital, servicios digitales, arquitectura digital, interoperabilidad, seguridad digital y datos, así como el régimen jurídico aplicable al uso transversal de tecnologías digitales en la digitalización de procesos y prestación de servicios digitales por parte de las entidades de la Administración Pública en los tres niveles de gobierno”.

En ese contexto, un adecuado Gobierno Electrónico debería de permitir que los administrados puedan presentar “por vía electrónica todo tipo de escrito, recursos, reclamaciones y quejas a los Gobiernos y las administra­ciones públicas, quedando estos igualmente obligados a responder o resolver como si dichos escritos, reclamaciones y quejas se hubieran realizado por medios tradicionales[7].  Asimismo, el Gobierno Electrónico debería buscar que los canales de comunicación puedan estar abiertos de manera constante y recibir de manera automática la confirmación de las comunicaciones con la autoridad administrativa (Art. 15[8]).

Teniendo en cuenta lo anterior, no se entiende la razón por la cual la actual modificación del TUO de la LPAG no incorporó la prohibición de restringir el “día hábil” a las horas en las que una entidad administrativa atiende al público. Y es que la obligatoriedad de la mesa de partes virtual debería estar ligada a que se reciban documentos las 24 horas del día y se tengan por recepcionados ese mismo día.  Recodemos que una de las peculiaridades de las mesas de partes electrónicas “es su carácter perenne, a diferencia de los registros físicos que estaban condicionados al horario de funcionamiento de las oficinas públicas[9].

Por ello, si el uso de las TIC permite la existencia de una mesa de partes virtual, lo que implica que la administración ya no necesite una persona que recepcione los documentos y, por tanto, que trabaje en un determinado horario, no existe justificación para mantener la limitación del día hábil en la recepción de documentos a las horas hábiles en que funciona la autoridad administrativa.

Lea también: Sunarp: Autorizan presentación electrónica de títulos que contengan embargo dispuesto por Indecopi

En ese orden de ideas, al perderse la justificación de la limitación del día hábil a las horas hábiles para la recepción de documentos, la restricción que ello implica al derecho al debido procedimiento administrativo se vuelve una de dudosa constitucionalidad, puesto que no existe razonabilidad detrás de la misma[10].

Inclusive, nótese además que no existe un sustento alguno para que las horas hábiles inicien a las 00:00 horas de un día hábil y culminen a la hora que deje de funcionar la autoridad administrativa. ¿Por qué se decidió incorporar como horas hábiles desde las 00:00 horas hasta el horario en que una entidad administrativa inicia sus funciones? ¿Cuál es la justificación de incorporar las horas previas al inicio de funcionamiento de la administración como horas hábiles y no incorporar como horas hábiles las horas posteriores al funcionamiento de la entidad administrativa? Al respecto, consideramos que no existe una razón objetiva que justifique esta distinción de trato que se realiza a las horas previas y posteriores a las horas que una entidad administrativa funciona.

Todo lo expuesto, permite concluir que el uso obligatorio de las mesas de partes virtuales en los procedimientos administrativos, incorporado mediante la Ley No. 31465, debió generar que la regla del plazo administrativo vuelva a su simpleza original, al poder eliminar la limitación objetiva que establecía la existencia de un horario de atención de las mesas físicas de las entidades administrativas. Sin embargo, lejos de volver a un escenario de sencillez, nos encontramos ante un escenario en el cual el envió de un documento vía la mesa de partes virtual a las 03.00 am se considerará presentado ese día; sin embargo, el remitido a las 17:31, un minuto después de culminado el horario de atención de una entidad administrativa, se podría considerar recepcionado al día siguiente.

Francisco Zegarra Valencia. Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Magister en Derecho Procesal por Universidad de Salamanca – España. Cuenta con especializaciones en Derecho Administrativo Sancionador, Competencia y Regulación por la Universidad de Valladolid – España. Miembro del grupo de Investigaciones de Derecho Procesal Crítico y Constitución de la PUCP (GIDEPROC). Asociado senior del estudio Baxel.

[1]              Artículo 4. Inicio y respuesta del trámite administrativo digital realizado por el usuario

Los usuarios inician su trámite administrativo a través de la plataforma de la mesa de partes digital, en la entidad pública correspondiente, y estas dan respuesta por la misma vía, dentro de los plazos establecidos en el Texto Único Ordenado de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por el Decreto Supremo 006-2017-JUS, y de los procedimientos desarrollados en el Texto Único de Procedimientos Administrativos (TUPA) de cada entidad.

[2]              Artículo 1. Objeto de la Ley

La presente ley tiene por objeto impulsar la aplicación de las tecnologías de la información y comunicaciones en toda la administración pública con el fin de transformar digitalmente los procesos, servicios y procedimientos administrativos, con arreglo al Decreto Legislativo 1412, Decreto Legislativo que aprueba la Ley de Gobierno Digital, y su reglamento.

[3]              Artículo 46. Plataforma Única de Recepción Documental del Estado Peruano

               46.3 Los documentos presentados:

               a) Desde las 00:00 horas hasta el término del horario de atención de la entidad de un día hábil, se consideran presentados el mismo día.

 b) Después del horario de atención de la entidad hasta las 23:59 horas, se consideran presentados el día hábil siguiente.

c) Los sábados, domingos, feriados o cualquier otro día inhábil, se consideran presentados al primer día hábil siguiente.

[4]           Artículo 145.- Transcurso del plazo

145.1 Cuando el plazo es señalado por días, se entenderá por hábiles consecutivos, excluyendo del cómputo aquellos no laborables del servicio, y los feriados no laborables de orden nacional o regional.

145.2 Cuando el último día del plazo o la fecha determinada es inhábil o por cualquier otra circunstancia la atención al público ese día no funcione durante el horario normal, son entendidos prorrogados al primer día hábil siguiente.

 

[5]    EINSTEN, Richard. “Reglas simples para un proceso complejo”. Editorial Ius Et Veritas. Lima. 2005 p. 55.

[6]          Artículo 149.Régimen de las horas hábiles.

El horario de atención de las entidades para la realización de cualquier actuación se rige   

           por las siguientes reglas:

1. Son horas hábiles las correspondientes al horario fijado para el funcionamiento de la entidad, sin que en ningún caso la atención a los usuarios pueda ser inferior a ocho horas diarias consecutivas.

[7]              Art. 9 de la Carta Iberoamericana de Gobierno.

[8]              Registros electrónicos.

15. El Gobierno Electrónico implica que los ciudadanos puedan relacionarse con las administraciones públicas en todo momento, así́ como que puedan recibir de forma automática la confirmación de la recepción de tales comunicaciones. Tal confirmación se hará́ mediante copia autenticada, realizada automáticamente, de las comunicaciones y documentos presentados, en su caso, en los que constará la fecha y hora de presentación.

   A través de los registros electrónicos también las administraciones publicas notificaran a los ciudadanos sus resoluciones y de- cisiones, siempre que los mismos hayan consentido esta forma de notificación. Los Estados iberoamericanos regulan sobre los registros electrónicos y su régimen jurídico, de forma que se garanticen la seguridad y autenticidad de las comunicaciones, así́ como la forma de acreditar la fecha y hora en que se han realizado, que en todo caso serán automáticas.

 

[9]              MORÓN URBINA, Juan Carlos. “Derecho de los Administrados y Nuevas Tecnologías.

Reflexiones sobre la buena administración electrónica en Perú”. Gaceta Jurídica. Lima. 2020. p. 121.

 

[10]             “Este Tribunal ha afirmado que la legitimidad constitucional de una limitación al ejercicio

de los derechos fundamentales no se satisface con la observancia del principio de legalidad. Al lado de esta garantía normativa de los derechos fundamentales, el último párrafo del artículo 200° de la Constitución ha establecido la necesidad de que tal restricción satisfaga exigencias de razonabilidad y proporcionalidad” STC 2235-2004/PA.

NEWSLETTER DE LA LEY.PE

NOTICIAS RELACIONADAS